粵市監深辦罰〔2024〕8號

　　當事人：深圳******美容醫院                   

　　主體資格證照名稱：《營業執照》                 

　　統一社會信用代碼：************     

　　住所：深圳市************                                         

　　法定代表人：**    身份證號碼：********* 

　　當事人因涉嫌未經審查發布醫療廣告，未建立廣告檔案并及時更新，無法提供自開播以來所有直播內容的存檔文件，我局于2024年1月26日對其立案調查，現已調查終結。

　　經查，當事人有如下違法行為：

　　（一）當事人為推廣自身品牌及提供的服務項目，于2023年7月11日與抖音生活服務平臺簽訂了合作協議，在該平臺上進行企業號認證（主體信息為深圳******美容醫院，企業認證：******，抖音賬號：******），并組建了自己的直播營銷團隊。2023年7月至2024年2月期間，當事人直播營銷團隊人員按照既定的直播推銷話語方案，以現場直播的形式推銷射頻治療儀（“黃金熱拉提”）、強脈沖光與激光系統（黃金超光子）、激光和脈沖光工作站（“黑金超光子”）、注射用透明質酸鈉復合溶液（“嗨體”）、注射用修飾透明質酸鈉凝膠（“潤致水光”）等醫療服務項目并在直播畫面中出現相應服務的購買鏈接。依據《醫療廣告管理辦法》第二條“本辦法所稱醫療廣告，是指利用各種媒介或者形式直接或間接介紹醫療機構或醫療服務的廣告”的規定，當事人在直播平臺對自己提供的醫療服務進行推介的內容屬于醫療廣告。當事人提供的《醫療廣告審查證明》中的廣告成品內容與你公司在抖音生活平臺以直播形式發布的醫療廣告內容不相符，廣告內容未經廣告審查機關的審查。當事人上述行為，違反了《中華人民共和國廣告法》第四十六條“發布醫療、藥品、醫療器械、農藥、獸藥和保健食品廣告，以及法律、行政法規規定應當進行審查的其他廣告，應當在發布前由有關部門（以下稱廣告審查機關）對廣告內容進行審查；未經審查，不得發布”的規定。

　　（二）當事人直播營銷團隊主播在抖音生活平臺以直播形式發布的醫療廣告中，使用例如“‘蒙娜麗莎’它是能管1年左右的時間”、“打完之后，它會有一個正常的微微腫脹，但是其實基本上在你當天晚上他就消了”、“它能給你們避免‘丁達爾效應’，能給你們‘臥蠶’這塊位置達到一個收緊的效果”、“它能在玻尿酸吸收完之后保持一個緊繃的狀態，不會有松弛的情況”等對醫療服務的安全性治療效果作出保證及斷言的話語。上述廣告內容違反了《中華人民共和國廣告法》第十六條第（一）項“醫療、藥品、醫療器械廣告不得含有下列內容：（一）表示功效、安全性的斷言或者保證；……”的規定。

　　（三）當事人未建立廣告檔案并及時更新，無法提供自開播以來所有直播內容的存檔文件。違反了《互聯網廣告管理辦法》第十三條第四款“廣告主自行發布互聯網廣告的，廣告發布行為應當符合法律法規的要求，建立廣告檔案并及時更新。相關檔案保存時間自廣告發布行為終了之日起不少于三年。”的規定。  

　　上述事實有以下證據材料證明：

　　1.經確認與原件一致的當事人的《營業執照》以及法定代表人的居民身份證復印件各1份。證明當事人市場主體信息和法定代表人的身份信息。

　　2.我局執法人員于2024年1月16日對當事人總經理助理***制作《詢問筆錄》1份，提取與抖音生活服務平臺簽訂的合作協議。證明當事人在抖音生活服務平臺的主體信息為深圳****美容醫院。

　　3.當事人提供的在抖音平臺推銷的所有服務項目相關醫療器械的注冊文件、購買合同復印件。證明你公司在抖音平臺推銷的服務項目為醫療美容服務。

　　4.當事人提供的《醫療廣告審查證明》《廣東省醫療廣告成品樣件表》中廣告成品內容與抖音生活平臺直播間的醫療廣告內容不一致。證明當事人在其直播間發布的醫療廣告未在發布前由廣告審查機關對廣告內容進行審查。

　　5.經當事人確認與原件一致的當事人于2024年1月8日在抖音平臺上發布的部分直播視頻錄像。證明當事人在介紹服務項目以及服務項目中所涉及的醫療器械產品其功能及效果時，使用對醫療服務的安全性和醫療器械產品有效性做出保證及斷言的語句。

　　6.我局執法人員于2024年1月16日對當事人直播營銷團隊***等4人制作《詢問筆錄》4份以及1月24日和2月21日對當事人法定代表人***制作《詢問筆錄》2份；提取的勞動合同復印件、社保參保繳費明細表、《2023年10-12月銷售費用明細》及制作抖音生活服務平臺直播間醫療廣告物料費用票據。證明當事人屬于自行發布醫療廣告，且未建立相應的醫療廣告審核制度。  

　　由于當事人屬于自行發布廣告，現有證據無法認定當事人利用抖音平臺以直播形式發布醫療廣告的廣告費用。

　　當事人上述違法行為無依法不予行政處罰、減輕行政處罰、從輕行政處罰、從重行政處罰的情形。根據《廣東省市場監督管理局關于行政處罰自由裁量權的適用規則》第十條“ 不具備法律、法規、規章及本規則規定的不予行政處罰、減輕行政處罰、從輕行政處罰、從重行政處罰情形的，應當給予一般行政處罰”的規定，對當事人給予一般行政處罰。

　　2024年5月29日，我局執法人員向當事人送達《廣東省市場監督管理局行政處罰告知書》（粵市監深辦罰告〔2024〕8號），并告知其有權進行陳述、申辯和要求聽證的權利；當事人于6月2日向我局提出申辯，主要理由：一是初次違規；二是直播效益有限，積極配合調查；三是企業經營狀況不佳，資金鏈緊張；四是違法行為輕微，已經及時改正，沒有造成危害后果。經復核，我局對當事人的行政處罰裁量適當，符合《廣東省市場監督管理局關于行政處罰自由裁量權的適用規則》的有關規定、規范醫療廣告秩序和保障消費者合法權益的監管要求，對其申辯理由不予采納。當事人未在規定期限內提出聽證申請。

　　根據《中華人民共和國廣告法》第五十八條“有下列行為之一的，由市場監督管理部門責令停止發布廣告，責令廣告主在相應范圍內消除影響，處廣告費用一倍以上三倍以下的罰款，廣告費用無法計算或者明顯偏低的，處十萬元以上二十萬元以下的罰款；情節嚴重的，處廣告費用三倍以上五倍以下的罰款，廣告費用無法計算或者明顯偏低的，處二十萬元以上一百萬元以下的罰款，可以吊銷營業執照，并由廣告審查機關撤銷廣告審查批準文件、一年內不受理其廣告審查申請：（一）違反本法第十六條規定發布醫療、藥品、醫療器械廣告的；……（十四）違反本法第四十六條規定，未經審查發布廣告的”以及《互聯網廣告管理辦法》第二十八條第二款“違反本辦法第十三條第四款、第十五條、第十八條規定，廣告主未按規定建立廣告檔案，或者未對廣告內容進行核對的，由縣級以上市場監督管理部門責令改正，可以處五萬元以下的罰款。”的規定，責令當事人改正上述違法行為，并對你公司作出如下行政處罰：

　　1.對當事人違反《中華人民共和國廣告法》第四十六條的規定，未經廣告審查機關審查發布廣告以及發布廣告含有表示功效、安全性的斷言或者保證內容的違法行為，處罰款150,000元；

　　2.對當事人違反《互聯網廣告管理辦法》第十三條第四款的規定，未按規定建立廣告檔案的違法行為，處罰款25,000元；

　　合計處罰款175,000元。

　　當事人應當自收到本行政處罰決定書之日起十五日內，將罰沒款繳至《廣東省非稅收入繳費通知書》所列銀行。逾期不繳納罰款的，依據《中華人民共和國行政處罰法》第七十二條第一款第（一）項的規定，我局將每日按罰款數額的百分之三加處罰款，并依法申請人民法院強制執行。

　　當事人如不服本行政處罰決定，可以在收到本行政處罰決定書之日起60日內向廣東省人民政府申請行政復議；也可以在六個月內依法向廣州鐵路運輸中級法院提起行政訴訟。復議和訴訟期間，本行政處罰不停止執行。

　　廣東省市場監督管理局

　　2024年6月24日